广东省东莞市第三人民法院

                               刑事判决书

                                            （2011）东三法刑初字第1214号

     公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院

     被告人李某上，男，1978年10月25日出生于广东省化州市，汉族，小学文化，无业，住化州市XX镇XX村。因涉嫌犯盗窃罪于2010年6月4日被羁押并刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所分所（大朗）。

    辩护人曾刚强，广东国晖律师事务所律师。

    被告人林某志，男，1977年10月1日出生于广东省湛江市，汉族，初中文化，东莞市长安镇一辉货运公司货车司机，住湛江市XX市XX镇XX村。因涉嫌犯盗窃罪于2010年6月4日被羁押并刑事拘留，同年7月5日被逯捕。现押于东莞市第二看守所分所（大朗）。

    辩护人邓开明、奉军，广东信而立律师事务所律师。

    东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉［2010］1025号起诉书指控被告人李某上、林某志犯盗窃罪，于2010年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2010年9月16日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员谢雄章出庭支持公诉，被告人李某上及其辩护人曾刚强，被告人林某志及其辩护人邓开明到庭参加诉讼。现已审理终结。

    经审理查明，2010年6月4日凌晨，被告人李某上、林某志伙同“肥四”、“阿四”（后二人均另案处理）经预谋后携带扳手等作案工具由“肥四”开一辆吉利小车载着李某上和“阿四”在前面带路，林某志则开一辆吊车跟随，四人窜至东莞市樟木头镇官仓村委会处，发现路边有一个变压器（价值人民币20621.3元，已停用一个月），即由“肥四”望风，李某上持一把扳手，“阿四”持一把扳手和一把剪线钳上去拆卸。约十分钟后，二人仅拧下两颗螺丝，李某上、“阿四”发现有人经过，四人遂逃离现场。

    2010年6月4日凌晨，被告人李某上、林某志伙同“肥四”、“阿四”窜至东莞市谢岗镇花园工业区旧三莹电子厂，发现该厂后面有一个固定变压器（价值人民币16666.7元，已停止使用），即由“肥四”望风，“阿四”持一把剪线钳爬上围墙并剪断该变压器的一条铁钱，由被告人林某志驾驶吊车将该变压器吊上车，四人得手后立即逃离现场。被告人李某上、林某志逃至樟木头莞樟路段时被巡逻至此的公安人员抓获，当场缴获东风牌吊车一辆、剪线钳一把、铁索一条、涉案电力变压器一台。现涉案变压器发还被害单位。

    上述事实，被告人李某上、林某志在开庭审理过程中基本功无异议，且有证人蔡某贤、林某忠、罗某稳、罗某洪的证言，现场勘察笔录、现场图及现场照片，东莞市涉案财产价格核定表，广东省东莞市建筑安装发票，扣押、发还物品清单，户籍材料，缴获赃物、作案工具证明，东风牌吊车一辆、剪线钳一把、铁索一条等物证，到案经过，说明材料，被告人李某上、人林某志的供述及辩认笔录、指认笔当、指认照片等证据证实，足以认定。

    本院认为，被告人李某上、林某志无视国法，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了中华人民共和国刑律，均已构成盗窃罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人李某上、林某志犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在第一宗中盗窃犯罪中，被告人李某上、林某志已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。鉴于被告人李某上、林某志在开庭审理过程，认罪态度较好，赃物已缴回发还被害单位，对被告人李某上、林某志可酌情从轻处罚。视被告人李某上、林某志的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，依法对被告人李某上、林某志可适用缓刑。在庭审过程中，公诉机关提出了量刑建议，认为被告人李某上、林某志实施的第一宗盗窃是犯罪未遂，建议对被告人李某上、林某志判处三年至五年有期徒刑。被告人李某上、林某志对上述量刑建议无异议。经查，上述量刑建议具有合法性及合理性，本院予以采纳。

    被告人李某上的辩护人提出，1、被告人李某上是从犯；2、第一宗盗窃是犯罪未遂；3、李某上主动供述第一宗犯罪事实，属坦白；4、李某上是初犯，有悔罪表现。

    被告人林某志的辩护人提出，1、第一宗盗窃是犯罪未遂；2、第二宗盗窃的赃物已被缴获发还被害单位；3、林某志是从犯；4、林某志是初犯，认罪态度好。

    关于被告人李某上、林某志的辩护人提出被告人李某上、林某志是从犯的辩护意见，经查，在共同犯罪中，被告人李某上负责拆卸变压器，被告人林某志负责驾驶吊车将变压器吊上车，均起重要作用，不能认定为从犯，辩护人所提该点辩护意见不能成立，本院不予采纳。

    被告人李某上、林某志的辩护人所提其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。

    视被告人李某上、林某志的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四、第二十五条、第二十三条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十三条的规定，判决如下：

    一、被告人李某上犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓年四年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。

    二、被告人林某志犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓年四年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。

    三、暂扣于东莞市公安局樟木头分局的吊车一辆，因产权不明，由暂扣机关东莞市公安局樟木头分局依法处理。

    如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

                                      审  判  长   李奇志

                                      代理审判员   刘  娜

                                      人民陪审员    梁汉江

                                           （章）

                                      二O一O年十月十二日

    本件与原本核对无异

                                      书  记  员    邝著云